建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)司法解釋(建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使時(shí)間)

延長為18個(gè)月！工程款優(yōu)先受償權(quán)行使期限有變

2020年12月29日，最高人民法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(簡稱“新解釋一”)，自2021年1月1日起施行。

最高院2002年頒布的關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的批復(fù)和2004年、2019年頒布的關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋一、二(簡稱“司法解釋一”“司法解釋二”)同期廢止。

“新解釋一”中關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的行使期限

延長為十八個(gè)月成為最大亮點(diǎn)

據(jù)了解:

“新解釋一”共45條，與2004年、2019年最高院發(fā)布的司法解釋一和司法解釋二相比，內(nèi)容上總體變化不大。“新解釋一”綜合梳理了司法解釋一、司法解釋二和關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的批復(fù)的內(nèi)容，并重新排列了順序。調(diào)整后的順序?yàn)?合同效力、工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款、利息、司法鑒定、優(yōu)先受償權(quán)、實(shí)際施工人。

“新解釋一”的最大變化是第四十一條“承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，但最長不得超過十八個(gè)月”，將工程款優(yōu)先受償權(quán)批復(fù)和司法解釋二規(guī)定的六個(gè)月行使期限延長為十八個(gè)月，但什么是“合理期限”并未進(jìn)一步解釋。

1月1日起，隨著民法典的施行，我國民事法律司法解釋也將發(fā)生變化。本次發(fā)布的“新解釋一”也是與民法典相配套，做出了修訂。在認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無效、無效合同工程價(jià)款的處理規(guī)則、合同解除及解除后果等方面都依據(jù)民法典相關(guān)規(guī)定，“新解釋一”不再重復(fù)。

“新解釋一”對實(shí)務(wù)中長期爭議的諸多問題予以統(tǒng)一規(guī)定，將《民法典》最新規(guī)定進(jìn)行了細(xì)化吸收，對施工合同案件的審理具有重要指導(dǎo)意義。更為重要的是，對建筑企業(yè)規(guī)范發(fā)展，順應(yīng)市場需求和國家相關(guān)政策提出了新的課題和要求，建筑企業(yè)要不斷加強(qiáng)企業(yè)自身管理水平和合同履約能力的提升，強(qiáng)化項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理，堅(jiān)守依法發(fā)承包的管理底線，確保施工工程質(zhì)量合格等，全面對規(guī)制違法行為發(fā)生，最大程度保護(hù)自身合法權(quán)益。

記者注意到，新解釋的序號(hào)是“一”，未來解釋二、解釋三也有望陸續(xù)出臺(tái)，對此本報(bào)將持續(xù)關(guān)注。

法釋〔2020〕25號(hào)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件

適用法律問題的解釋(一)

(2020年12月25日最高人民法院審判委員會(huì)第1825次會(huì)議通過自2021年1月1日起施行)

為正確審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，依法保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)建筑市場秩序，促進(jìn)建筑市場健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》《中華人民共和國民事訴訟法》等相關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本解釋。

第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效:

(一)承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;

(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認(rèn)定無效。

第二條 招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場價(jià)格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持。

第三條 當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。

發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，并以未辦理審批手續(xù)為由請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院不予支持。

第四條 承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，人民法院不予支持。

第五條 具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人請求確認(rèn)無效的，人民法院依法不予支持。

第六條 建設(shè)工程施工合同無效，一方當(dāng)事人請求對方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對方過錯(cuò)、損失大小、過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。

損失大小無法確定，一方當(dāng)事人請求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價(jià)款支付時(shí)間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯(cuò)程度、過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。

第七條 缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第八條 當(dāng)事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定:

(一)開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期;開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時(shí)間為開工日期;因承包人原因?qū)е麻_工時(shí)間推遲的，以開工通知載明的時(shí)間為開工日期。

(二)承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場施工的，以實(shí)際進(jìn)場施工時(shí)間為開工日期。

(三)發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實(shí)際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報(bào)告、合同、施工許可證、竣工驗(yàn)收報(bào)告或者竣工驗(yàn)收備案表等載明的時(shí)間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實(shí)，認(rèn)定開工日期。

第九條 當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定:

(一)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期;

(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期;

(三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

第十條 當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。

當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。

第十一條 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。

第十二條 因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。

第十三條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任:

(一)提供的設(shè)計(jì)有缺陷;

(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn);

(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程。

承包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。

第十四條 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，人民法院不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。

第十五條 因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。

第十六條 發(fā)包人在承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同約定或者法律規(guī)定為由，就承包人支付違約金或者賠償修理、返工、改建的合理費(fèi)用等損失提出反訴的，人民法院可以合并審理。

第十七條 有下列情形之一，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持:

(一)當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿;

(二)當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收之日起滿二年;

(三)因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告九十日后當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿;當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告九十日后起滿二年。

發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)。

第十八條 因保修人未及時(shí)履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身損害、財(cái)產(chǎn)損失的，保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第十九條 當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。

因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。

建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，依照民法典第五百七十七條規(guī)定處理。

第二十條 當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。

第二十一條 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十二條 當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款不一致，一方當(dāng)事人請求將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十三條 發(fā)包人將依法不屬于必須招標(biāo)的建設(shè)工程進(jìn)行招標(biāo)后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人請求以中標(biāo)合同作為結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標(biāo)投標(biāo)時(shí)難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外。

第二十四條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請求參照實(shí)際履行的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。

實(shí)際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十五條 當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，人民法院應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于墊資時(shí)的同類貸款利率或者同期貸款市場報(bào)價(jià)利率的部分除外。

當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，人民法院不予支持。

第二十六條 當(dāng)事人對欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理。沒有約定的，按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)息。

第二十七條 利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日開始計(jì)付。當(dāng)事人對付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間:

(一)建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日;

(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;

(三)建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

第二十八條 當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予支持。

第二十九條 當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，訴訟中一方當(dāng)事人申請對工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予準(zhǔn)許。

第三十條 當(dāng)事人在訴訟前共同委托有關(guān)機(jī)構(gòu)、人員對建設(shè)工程造價(jià)出具咨詢意見，訴訟中一方當(dāng)事人不認(rèn)可該咨詢意見申請鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許，但雙方當(dāng)事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。

第三十一條 當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外。

第三十二條 當(dāng)事人對工程造價(jià)、質(zhì)量、修復(fù)費(fèi)用等專門性問題有爭議，人民法院認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)向負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人釋明。當(dāng)事人經(jīng)釋明未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

一審訴訟中負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，二審訴訟中申請鑒定，人民法院認(rèn)為確有必要的，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定處理。

第三十三條 人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人的鑒定申請后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請及查明案件事實(shí)的需要，確定委托鑒定的事項(xiàng)、范圍、鑒定期限等，并組織當(dāng)事人對爭議的鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。

第三十四條 人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證。鑒定人將當(dāng)事人有爭議且未經(jīng)質(zhì)證的材料作為鑒定依據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人就該部分材料進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為不能作為鑒定依據(jù)的，根據(jù)該材料作出的鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

第三十五條 與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，依據(jù)民法典第八百零七條的規(guī)定請求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第三十六條 承包人根據(jù)民法典第八百零七條規(guī)定享有的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

第三十七條 裝飾裝修工程具備折價(jià)或者拍賣條件，裝飾裝修工程的承包人請求工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第三十八條 建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第三十九條 未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價(jià)款就其承建工程部分折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第四十條 承包人建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊鴦?wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款范圍的規(guī)定確定。

承包人就逾期支付建設(shè)工程價(jià)款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?/p>

第四十一條 承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，但最長不得超過十八個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。

第四十二條 發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，損害建筑工人利益，發(fā)包人根據(jù)該約定主張承包人不享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。

第四十三條 實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

第四十四條 實(shí)際施工人依據(jù)民法典第五百三十五條規(guī)定，以轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，影響其到期債權(quán)實(shí)現(xiàn)，提起代位權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)予支持。

第四十五條 本解釋自2021年1月1日起施行。

建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的法律規(guī)定

法律分析：

根據(jù)民法典的相關(guān)法律規(guī)定，工程款的優(yōu)先受償權(quán)期限一般是六個(gè)月，其具體規(guī)定是建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)是指，承包人對于建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)，或者拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，優(yōu)先于一般的債權(quán)，而且根據(jù)最高院答復(fù)，建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)為除斥期間，不適用訴訟時(shí)效。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國民法典》 第八百零七條 發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的范圍

法律主觀：

建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)，是指承包人對于建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，優(yōu)先于一般的債權(quán)。建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)所擔(dān)保債權(quán)的范圍是： （一）實(shí)際支出的費(fèi)用； （二）利潤和預(yù)期可得利潤； （三）停工窩工損失； （四）欠付 工程款 的利息； （五）發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的 履約保證金 、 違約金 、 賠償金 。

民法典工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的法條

法律主觀：

一、民法典關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定

民法典關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定是第三百九十四條【 抵押權(quán)的定義 】為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn) 抵押權(quán) 的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押財(cái)產(chǎn)。

《 中華人民共和國民法典 》

第四百一十五條 同一財(cái)產(chǎn)既設(shè)立抵押權(quán)又設(shè)立質(zhì)權(quán)的，拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款按照登記、交付的時(shí)間先后確定清償順序。

第四百一十六條 動(dòng)產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價(jià)款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。

三、優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)現(xiàn)方法

優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)現(xiàn)方法：

1.協(xié)議方式。

2.訴訟方式。只有當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，才需要司法介入，即由法院拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)。

法律客觀：

《合同法》286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償”。優(yōu)先受償權(quán)直接依據(jù)法律規(guī)定而享有，不以當(dāng)事人的約定為必要。只要具備了法律規(guī)定的成立要件，即自動(dòng)產(chǎn)生。其法律要件有：⑴發(fā)包人未支付到期工程款。“工程價(jià)款”的范圍：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第3條規(guī)定“建設(shè)工程款包括應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。”這里的“實(shí)際支出的費(fèi)用”應(yīng)當(dāng)是工程價(jià)款中的成本部分，包括直接費(fèi)、間接費(fèi)。墊資款應(yīng)在保護(hù)范圍之內(nèi)，不包括利潤和因發(fā)包人違約所造成的損失。⑵限于因建設(shè)工程合同所產(chǎn)生的工程價(jià)款。《合同法》269條規(guī)定，建設(shè)工程包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。《合同法》286條和司法解釋都沒有明確排除勘察、設(shè)計(jì)合同所生債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)。對于施工合同的范圍，《建筑法》第二條規(guī)定“本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝工程。”同時(shí)，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定“本條例所稱建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。”所以，土建、安裝、裝修工程都在建設(shè)工程的范圍內(nèi)。⑶優(yōu)先權(quán)的客體必須是承包人承包施工的建設(shè)工程。承包人不得對非其承包施工的發(fā)包人所有的其他建設(shè)工程主張優(yōu)先受償權(quán)，對于工程因裝飾裝修、安裝而增值的部分，亦不享有優(yōu)先權(quán)。⑷優(yōu)先權(quán)的客體必須不屬于“不宜折價(jià)、拍賣”的建設(shè)工程。這里所謂不宜折價(jià)、拍賣的建設(shè)工程是指法律禁止流通的工程、所有權(quán)不明的工程、國家重點(diǎn)工程和有特殊用途的工程。⑸工程價(jià)款的法定優(yōu)先權(quán)，無需登記。

工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)是什么意思

法律主觀：

行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的方式是：第一種是承包人與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，第二種是承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，就拍賣所得款項(xiàng)優(yōu)先受償。

法律客觀：

《合同法》286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償”。優(yōu)先受償權(quán)直接依據(jù)法律規(guī)定而享有，不以當(dāng)事人的約定為必要。只要具備了法律規(guī)定的成立要件，即自動(dòng)產(chǎn)生。其法律要件有：⑴發(fā)包人未支付到期工程款。“工程價(jià)款”的范圍：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第3條規(guī)定“建設(shè)工程款包括應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。”這里的“實(shí)際支出的費(fèi)用”應(yīng)當(dāng)是工程價(jià)款中的成本部分，包括直接費(fèi)、間接費(fèi)。墊資款應(yīng)在保護(hù)范圍之內(nèi)，不包括利潤和因發(fā)包人違約所造成的損失。⑵限于因建設(shè)工程合同所產(chǎn)生的工程價(jià)款。《合同法》269條規(guī)定，建設(shè)工程包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。《合同法》286條和司法解釋都沒有明確排除勘察、設(shè)計(jì)合同所生債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)。對于施工合同的范圍，《建筑法》第二條規(guī)定“本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝工程。”同時(shí)，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定“本條例所稱建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。”所以，土建、安裝、裝修工程都在建設(shè)工程的范圍內(nèi)。⑶優(yōu)先權(quán)的客體必須是承包人承包施工的建設(shè)工程。承包人不得對非其承包施工的發(fā)包人所有的其他建設(shè)工程主張優(yōu)先受償權(quán)，對于工程因裝飾裝修、安裝而增值的部分，亦不享有優(yōu)先權(quán)。⑷優(yōu)先權(quán)的客體必須不屬于“不宜折價(jià)、拍賣”的建設(shè)工程。這里所謂不宜折價(jià)、拍賣的建設(shè)工程是指法律禁止流通的工程、所有權(quán)不明的工程、國家重點(diǎn)工程和有特殊用途的工程。⑸工程價(jià)款的法定優(yōu)先權(quán)，無需登記。

建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法的第七條

1、建設(shè)工程質(zhì)量保證金是否屬于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)范圍

一、關(guān)于建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的法律規(guī)定及司法解釋

（一）《合同法》

第二百八十六條，“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。”

（二）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》

第十七條：“與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，根據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定請求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。”

第二十一條：“承包人建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊鴦?wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款范圍的規(guī)定確定。

承包人就逾期支付建設(shè)工程價(jià)款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧！?/p>

（三）《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)法釋》[2002]16號(hào)

1、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

2、建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。

通過上述法律及司法解釋的相關(guān)規(guī)定，我們可以理解建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，是針對工程價(jià)款的優(yōu)先權(quán)，其在優(yōu)先順序上高于抵押權(quán)和其他債權(quán)，但不能對抗已經(jīng)交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后的購房者（本文主要探討工程質(zhì)保金的優(yōu)先權(quán)問題，在此不做展開）。由此，想要探討工程質(zhì)保金是否屬于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的范圍，就要明確其是否屬于建設(shè)工程價(jià)款。

二、關(guān)于工程質(zhì)保金是否屬于工程價(jià)款范疇的兩種觀點(diǎn)

（一）觀點(diǎn)一：工程質(zhì)保金不屬于工程價(jià)款

此觀點(diǎn)主張，從工程質(zhì)保金的支付方式上來看，工程質(zhì)量保證金應(yīng)由承包人用工程款之外以自有資金另行支付，但承包人與發(fā)包人在合同中約定預(yù)留一部分工程價(jià)款作為質(zhì)量保證金，實(shí)際上是以該部分工程款由發(fā)包人預(yù)先支付并轉(zhuǎn)為承包人的工程質(zhì)量保證金，并不涉及到建筑工人的利益，該種性質(zhì)的轉(zhuǎn)變，使得該筆款項(xiàng)本身更具備擔(dān)保的屬性，不再具備工程款的屬性。

筆者僅檢索到四川省高院有相應(yīng)文件載明此觀點(diǎn)，摘錄部分觀點(diǎn)如下，《四川省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》川高法民一（2015）3號(hào)第三十八條規(guī)定，建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格，工程的直接成本、間接成本、利潤和稅金屬于優(yōu)先受償范圍。

承包人、實(shí)際施工人支付的履約保證金、工程質(zhì)量保證金、發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金等不屬于優(yōu)先受償范圍。

承包人、實(shí)際施工人請求確認(rèn)對建設(shè)工程占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。

筆者結(jié)合四川高院的觀點(diǎn)，檢索“建設(shè)工程質(zhì)量保證金”“優(yōu)先受償權(quán)”等關(guān)鍵詞，僅檢索到（2019）贛民終23號(hào)案件，該案終審未認(rèn)定工程質(zhì)保金屬于優(yōu)先受償權(quán)范圍。

（二）觀點(diǎn)二：工程質(zhì)保金屬于工程價(jià)款

最高院民一庭觀點(diǎn)認(rèn)為，工程質(zhì)保金是為法律明確規(guī)定，目的是為確保工程保修所需資金的及時(shí)到位，是約束施工單位履行保修義務(wù)的一項(xiàng)保證措施，在保修期屆滿后，施工單位依約旅行保修、維修的義務(wù)的，建設(shè)單位將暫扣的工程質(zhì)保金全部退還給施工單位。因工程質(zhì)保金來源于工程款，故屬于工程價(jià)款的范疇，理應(yīng)屬于工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶?/p>

筆者檢索到（2019）最高法民終519號(hào)、（2018）最高法民終482號(hào)、（2019）最高法民終277號(hào)案件中，最高院認(rèn)可一審法院在認(rèn)定工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)將工程質(zhì)保金涵蓋去的觀點(diǎn)。

三、分析探討

確定工程質(zhì)保金是否屬于工程價(jià)款的范疇，首先要理解工程質(zhì)保金的定義以及設(shè)置工程質(zhì)保金的作用。

《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、財(cái)政部關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法的通知》（建質(zhì)[2017]138號(hào)）中對于工程質(zhì)保金的定義及作用作出比較詳盡的解釋，該辦法第二條規(guī)定，本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金（以下簡稱保證金）是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。

建設(shè)部關(guān)于印發(fā)《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價(jià)格管理暫行規(guī)定》的通知第五條之規(guī)定，工程價(jià)格由成本（直接成本、間接成本）、利潤（酬金）和稅金構(gòu)成。工程價(jià)格包括：合同價(jià)款、追加合同價(jià)款和其他款項(xiàng)。合同價(jià)款系指按合同條款約定的完成全部工程內(nèi)容的價(jià)款。追加合同價(jià)款系指在施工過程因設(shè)計(jì)變更、索賠等增加的合同價(jià)款以及按合同條款約定的計(jì)算方法計(jì)算的材料價(jià)差。其他款項(xiàng)系指在合同價(jià)款之外甲方應(yīng)支付的款項(xiàng)。

筆者認(rèn)為，上述規(guī)定中，建質(zhì)[2017]138號(hào)通知中明確說明，工程質(zhì)保金系從應(yīng)付工程款部分預(yù)留，此點(diǎn)可以說明工程質(zhì)保金是屬于工程款的范疇。另外，建設(shè)部關(guān)于印發(fā)《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價(jià)格管理暫行規(guī)定》的通知的規(guī)定，可以說明工程質(zhì)保金在符合條件的情況下是發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng)。結(jié)合最高院觀點(diǎn)及上述規(guī)定可以明確，工程質(zhì)保金應(yīng)當(dāng)屬于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶?/p>

在實(shí)踐中，發(fā)包人與承包人之間關(guān)于工程質(zhì)保金是否屬于工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶⒁鈪^(qū)分工程質(zhì)保金的支付方式，如果是通過第三方托管工程質(zhì)保金的方式，某種程度上是將工程質(zhì)保金分離出工程價(jià)款整體的行為，在沒有明確的法律規(guī)定的情況下，無疑給承包人主張工程質(zhì)保金的優(yōu)先權(quán)帶來極大的不確定性。（可參考(2018)最高法民終207號(hào)民事判決書）

2、工程質(zhì)保金的優(yōu)先權(quán)行使期限問題

一、關(guān)于建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)期限及工程質(zhì)保金返還期限的規(guī)定

（一）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋（二）》

第八條 “有下列情形之一，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持：（一）當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿。（二）當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收之日起滿二年。（三）因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告九十日后起當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿；當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收報(bào)告九十日后起滿二年。發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)。”

第二十二條，“承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。”

上述司法解釋對于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利期限以及工程質(zhì)保金的返還期限均作出了規(guī)定，但根據(jù)司法解釋的理解，可以看出對于工程質(zhì)保金的返還期限是有約從約，無約定按照自竣工驗(yàn)收后兩年。

二、分析探究

結(jié)合上文中探討的工程質(zhì)保金屬于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)范圍,在實(shí)際操作中，會(huì)出現(xiàn)一種奇怪的現(xiàn)象。發(fā)包人返還工程質(zhì)保金的時(shí)間一般在工程竣工后2年,按照建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)钠谙蓿园l(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起，計(jì)算六個(gè)月（該六個(gè)月的期限系法定期限，不被中止與中斷），那么工程質(zhì)保金優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利期限必然已過六個(gè)月之久，權(quán)利也隨之滅失，除非發(fā)包人與承包人關(guān)于工程質(zhì)保期的約定與建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)钠谙尴嗷ノ呛希朔N情形實(shí)踐中幾乎不存在。在上述情形下,就工程質(zhì)保金是否還應(yīng)享有工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)？

筆者認(rèn)為，首先，如何理解和認(rèn)定發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付工程款之日，對于工程質(zhì)保金期限屆滿后的返還是否已過優(yōu)先受償權(quán)的法定期限，顯得尤為重要。審判實(shí)務(wù)中對于發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付工程款之日優(yōu)先采取發(fā)包人與承包人之間的合同約定，無約定才從法定及相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。因工程質(zhì)保金本身是工程款預(yù)留部分，所以發(fā)包人期滿返還工程質(zhì)保金的行為，也應(yīng)當(dāng)視為支付工程款的行為。有觀點(diǎn)認(rèn)為發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付工程款應(yīng)當(dāng)理解為除質(zhì)保金部分以外的工程款支付日期。但從《合同法》立法目的，及最高院通過司法解釋賦予建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)的精神上來看，工程質(zhì)保金雖只占到整個(gè)工程價(jià)款的5%，但其也屬于工程價(jià)款的一部分，不能僅因?yàn)樵摬糠止こ炭钭鳛橘|(zhì)保金而忽視其工程價(jià)款的本身屬性。

其次，一般合同中約定發(fā)包人對于工程質(zhì)保金的支付期限自質(zhì)保期屆滿后起算，所以工程質(zhì)保金優(yōu)先受償權(quán)的行使期限應(yīng)當(dāng)自工程質(zhì)保期屆滿后起算六個(gè)月。

最后，具體到審判實(shí)踐中，筆者檢索到（2017）最高法民申4494號(hào)案例及案例中涉及到的各級(jí)法院判決書，該案承包人將工程質(zhì)保金的優(yōu)先受償權(quán)一并在訴訟中提起，雖工程質(zhì)保期未屆滿，但由于該案該案訴訟過程持續(xù)較久，最終法院支持了承包人關(guān)于工程質(zhì)保金的優(yōu)先受償權(quán)。而且經(jīng)過分析該案判決，法院在論述工程質(zhì)保金的優(yōu)先受償權(quán)爭議時(shí)，也采納了此觀點(diǎn)，即是工程質(zhì)保金優(yōu)先受償權(quán)的期限應(yīng)當(dāng)自工程質(zhì)保期屆滿后起算。

綜上，筆者建議，在涉及建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)以及工程質(zhì)保金返還的問題時(shí)，比較穩(wěn)妥的方式在起訴時(shí)一并提出，也可在質(zhì)保期屆滿后提出，具體訴訟方案的選擇，還需考慮案件的個(gè)例情況，具體問題具體分析。

工程款案件中，工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)是否可以隨著工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓？

可以，新《施工合同司法解釋》第四十四條根據(jù)《民法典》第五百三十五條的規(guī)定，將“與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利”納入行使代位權(quán)的范圍。雖然學(xué)界對于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)尚存在爭議，但對于其屬于工程款債權(quán)的從權(quán)利并無分歧。當(dāng)然也有少數(shù)意見認(rèn)為優(yōu)先權(quán)與承包人身份有關(guān)，專屬于承包人。

筆者認(rèn)為工程款債權(quán)本質(zhì)上就是可以流通轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)權(quán)，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)具有附屬工程款債權(quán)的擔(dān)保權(quán)。擔(dān)保物權(quán)具有一定的追擊效力，其功能是擔(dān)保工程款優(yōu)先支付，該權(quán)利依附于所擔(dān)保的工程而存在。從一般法理分析，主債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保權(quán)利應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。

建筑工程價(jià)款和購房者的債權(quán)哪個(gè)優(yōu)先？

《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第二條規(guī)定：消費(fèi)者交付購買商品房項(xiàng)后，承包人就該商品房享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。建筑工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)是一種法定的權(quán)利，有人認(rèn)為是法定抵押權(quán)，優(yōu)先于其他抵押權(quán)，比如銀行的抵押權(quán)，之所以作出這種規(guī)定也部分是為了保護(hù)建筑企業(yè)中農(nóng)民工的權(quán)利。但是當(dāng)這種優(yōu)先權(quán)和購房者的債權(quán)發(fā)生沖突的時(shí)候，以哪個(gè)為優(yōu)先？ 上海匯銀律師事務(wù)所律師把購房者分為消費(fèi)者和非消費(fèi)者：

一、購房者不屬于消費(fèi)者的情況

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第2條規(guī)定，消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)。《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》所稱的消費(fèi)者應(yīng)當(dāng)就是消法中所稱的消費(fèi)者，因經(jīng)營性購買商品房的購房者不屬于消費(fèi)者，因此沈律師認(rèn)為購買寫字樓、商鋪的購房者、公司企業(yè)購買住宅的。購買個(gè)人商品房用于出租收益、個(gè)人炒賣商品房贏利的也都不屬于消費(fèi)者，不過這些人和普通個(gè)人消費(fèi)者難以區(qū)別，所以沒有證據(jù)證明的前提下，也劃入消費(fèi)者行列。非消費(fèi)者的購房者的債權(quán)和建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)發(fā)生沖突的，因?yàn)楹笳叩膬?yōu)先權(quán)由法律規(guī)定，大于普通抵押權(quán)、債權(quán)，發(fā)生沖突時(shí)候以后者為先。

二、購房者屬于消費(fèi)者的情況

建筑工程價(jià)款屬于經(jīng)營性權(quán)利，而消費(fèi)者購房的債權(quán)屬于生存權(quán)利，生存權(quán)應(yīng)當(dāng)大于經(jīng)營權(quán)才能保證社會(huì)的安定，不過對消費(fèi)者的保護(hù)是有一定前提的，律師提示此時(shí)房屋所有權(quán)尚未過戶，房屋仍然歸開發(fā)商名下，法定抵押權(quán)依然存在，消費(fèi)者的權(quán)利能否優(yōu)于法定抵押權(quán)就要依據(jù)房款繳納的情況而定：

對于交付全部或大部分房款的消費(fèi)者，建筑工程價(jià)款優(yōu)先受償也受到一定的限制，那就是消費(fèi)者交付購買商品房的全部或大部分款項(xiàng)后，承包人的優(yōu)先權(quán)不得對抗買受人，這是對消費(fèi)者權(quán)益的一種保障。

對于未交付大部分房款的消費(fèi)者，不能對抗建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，即建筑工程價(jià)款可以優(yōu)先拍賣房地產(chǎn)得到受償，購房者已經(jīng)交付的房款是否可以在工程價(jià)款受償前退還？應(yīng)當(dāng)認(rèn)為在工程款之后，作為普通債權(quán)清償。大部分的分界線標(biāo)準(zhǔn) 。“大部分款項(xiàng)”的概念是指超過房屋總價(jià)款百分之多少的款項(xiàng)。律師查閱資料后發(fā)現(xiàn)有的判例中認(rèn)為“大多數(shù)”是大于50％，不過沈律師提示立法并沒有作出具體比例的規(guī)定 ，可能在個(gè)別的案件中會(huì)有例外。

三、一般認(rèn)為：商品房預(yù)售登記備案可以對抗建筑工程款

商品房預(yù)售登記備案管理制度要求預(yù)售合同訂立后向房地產(chǎn)管理部門和土地管理部門辦理登記備案手續(xù)，登記備案一般認(rèn)為有對抗第三人的效力。“2003年最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋《征求意見稿》”第24條：“承包人對于已經(jīng)辦理商品房預(yù)售登記或變更登記的房屋不享有合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先權(quán)。”不過該條款最終沒有作為司法解釋條款。

建設(shè)工程司法解釋二

《解釋》經(jīng)最高人民法院審判委員會(huì)第1751次會(huì)議討論通過，將于2019年2月1日起施行。針對近年來建筑市場的新變化、司法實(shí)踐的新問題、管理政策的新突破，《解釋》就建設(shè)工程施工合同效力，建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算，建設(shè)工程鑒定，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)和實(shí)際施工人權(quán)利保護(hù)等問題作了規(guī)定。

《解釋》堅(jiān)持以賠償實(shí)際損失為原則，但是建設(shè)工程施工合同糾紛具有特殊性、復(fù)雜性，司法實(shí)踐中，當(dāng)事人往往很難證明實(shí)際損失的具體數(shù)額，導(dǎo)致其難以獲得權(quán)利救濟(jì)。因此在實(shí)際損失難以確定的情況下，《解釋》規(guī)定當(dāng)事人可以請求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，建設(shè)工期，工程價(jià)款的支付時(shí)間等內(nèi)容確定損失大小。

擴(kuò)展資料：

注意事項(xiàng)：

建設(shè)工程施工合同司法解釋第一條：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：

1、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的。

2、沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。

3、建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

4、第二條：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

參考資料來源：百度百科-建設(shè)工程司法解釋

參考資料來源：人民網(wǎng)-最高法發(fā)布建設(shè)工程司法解釋加強(qiáng)建筑工人權(quán)益保護(hù)