工程款總價(jià)下浮掛靠

工程掛靠是否合法

工程掛靠是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。該行為在法律上沒(méi)有明確規(guī)定為掛靠，但卻是對(duì)此行為有明確的禁止性的規(guī)定。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條的規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并且只可以在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。

綜上，工程掛靠是不合法的，即使因此而簽訂了工程合同的，該合同也是無(wú)效合同。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

工程掛靠是什么？

一、什么是工程掛靠

“掛靠”，即所謂“企業(yè)掛靠經(jīng)營(yíng)”，具體到建筑業(yè)而言，掛靠主要是指沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行工程建設(shè)的行為。“掛靠”即指工程實(shí)務(wù)中常說(shuō)的“借名合同”、“戴帽子合同”。

建筑市場(chǎng)實(shí)踐中存在著借用資質(zhì)承包工程等違法現(xiàn)象，這導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同關(guān)系中出現(xiàn)多個(gè)主體，法律關(guān)系復(fù)雜。很多民營(yíng)建筑企業(yè)由于資質(zhì)管理等原因不能直接承包工程，而以其它有資質(zhì)的單位名義承攬工程。根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第九條的規(guī)定，單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程（包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動(dòng)）的行為，屬于掛靠。

掛靠是一種違法行為。

二、建筑工程掛靠常見(jiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)及后果

（一）刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

實(shí)踐中，因建筑工程掛靠中實(shí)際施工人資質(zhì)存在瑕疵、被掛靠方風(fēng)險(xiǎn)防控意識(shí)不足等問(wèn)題，引發(fā)的刑事案件為數(shù)不少，掛靠主要涉及以下的一些《刑法》上的罪名：

1.第一百三十四條重大責(zé)任事故罪

在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。

強(qiáng)令他人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處五年以上有期徒刑。

2.第一百三十五條重大勞動(dòng)安全事故罪

安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國(guó)家規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。

3.第一百三十七條工程重大安全事故罪

建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國(guó)家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的，對(duì)直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

（二）行政法律風(fēng)險(xiǎn)

建筑企業(yè)掛靠經(jīng)營(yíng)行為被國(guó)家有關(guān)行政法律法規(guī)和規(guī)章所明令禁止。《中華人民共和國(guó)建筑法》第六十六條：“建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

（三）民事法律風(fēng)險(xiǎn)

建筑工程掛靠行為除了存在行政和刑事法律風(fēng)險(xiǎn)之外，因建筑行業(yè)中掛靠施工現(xiàn)象較為普遍，實(shí)踐中的例子不勝枚舉，被掛靠企業(yè)常常還存在較大民事法律風(fēng)險(xiǎn)。

因此，建筑工程掛靠引發(fā)的糾紛也舉不勝數(shù)，筆者歸納出以下一些常見(jiàn)民事糾紛：

1.掛靠合同的效力糾紛

2.工程款糾紛

【《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(二)》相關(guān)條文】

第十七條與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人，根據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定請(qǐng)求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第十八條裝飾裝修工程的承包人，請(qǐng)求裝飾裝修工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權(quán)人的除外。

第十九條建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請(qǐng)求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第二十條未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請(qǐng)求其承建工程的價(jià)款就其承建工程部分折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第二十一條承包人建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊?guó)務(wù)院有關(guān)行政主管部門(mén)關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款范圍的規(guī)定確定。

承包人就逾期支付建設(shè)工程價(jià)款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?/p>

第二十二條承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。

第二十三條發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，損害建筑工人利益，發(fā)包人根據(jù)該約定主張承包人不享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。

第二十四條實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

第二十五條實(shí)際施工人根據(jù)合同法第七十三條規(guī)定，以轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)，對(duì)其造成損害為由，提起代位權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)予支持。

3.工程質(zhì)量糾紛

《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第四十三條和《建筑工程施工合同司法解釋》第二十五條的規(guī)定，在因工程質(zhì)量產(chǎn)生糾紛時(shí)，發(fā)包方可以?huà)炜糠脚c被掛靠方為共同被告提起訴訟，二者承擔(dān)連帶責(zé)任。

在建設(shè)工程施工合同中，掛靠人未能按約定，履行施工合同義務(wù)，逾期交付工程或者建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定等給發(fā)包方造成損失發(fā)生糾紛，發(fā)包方會(huì)起訴被掛靠人和掛靠人。

根據(jù)合同相對(duì)性原則，被掛靠人作為建設(shè)工程合同的相對(duì)方，承擔(dān)民事責(zé)任，應(yīng)屬當(dāng)然。掛靠人作為實(shí)際施工人對(duì)發(fā)包方承擔(dān)民事責(zé)任，依據(jù)的是對(duì)自己行為負(fù)責(zé)的理論基礎(chǔ)。

4.與第三人之間的糾紛

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》的規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

被掛靠方與材料供應(yīng)商、分包人、出租人間雖未直接訂立合同，但由于投標(biāo)材料及掛靠方刻制的項(xiàng)目部印章，其在外觀上使這些材料供應(yīng)商、分包人、出租人相信其有被掛靠方的授權(quán)和委托，一般情況下都構(gòu)成表見(jiàn)代理。

由此可見(jiàn)，掛靠方與材料供應(yīng)商等第三人的債務(wù)，基于表見(jiàn)代理關(guān)系由被掛靠方承擔(dān)。

與下游第三方發(fā)生糾紛，主要涉及掛靠人在工程施工中未能按約定向材料供應(yīng)商、設(shè)備租賃商、施工隊(duì)支付貨款、工資款。

根據(jù)“誰(shuí)的行為，誰(shuí)負(fù)責(zé)”的民法基本理論，與下游第三方發(fā)生糾紛引起的民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)由掛靠人承擔(dān)。

但在掛靠關(guān)系中，被掛靠人的履行能力一般強(qiáng)于掛靠人，掛靠人對(duì)外與第三人為民事行為時(shí)情況較為復(fù)雜，掛靠人與被掛靠人對(duì)外如何承擔(dān)責(zé)任，要根據(jù)掛靠經(jīng)營(yíng)的情況不同區(qū)別對(duì)待。

（1）掛靠人對(duì)外以明確以被掛靠人的名義進(jìn)行施工或經(jīng)營(yíng)的第三方也有理由相信其是在與被掛靠人發(fā)生經(jīng)營(yíng)關(guān)系的。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》)第43條、第52條的規(guī)定，應(yīng)將掛靠人與被掛靠人列為共同被告。

因掛靠施工經(jīng)營(yíng)的最終受益都是歸于掛靠人，因此掛靠人應(yīng)對(duì)第三人承擔(dān)直接責(zé)任，對(duì)掛靠人不能清償?shù)牟糠郑杀粧炜咳顺袚?dān)連帶責(zé)任或補(bǔ)充責(zé)任。

因被掛靠人對(duì)掛靠人僅僅是收取了一定比例的管理費(fèi)，被掛靠人承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)向掛靠人追償。

如何理解掛靠人對(duì)外以被掛靠人的名義進(jìn)行施工或經(jīng)營(yíng)，是處理該糾紛的難題，也是關(guān)鍵所在。因?yàn)橄鄬?duì)于發(fā)包方而言，被掛靠人與發(fā)包方簽訂的是形式要件齊全的施工合同，一般被掛靠人要在合同上加蓋公章，甚至簽訂合同之前還要進(jìn)行招標(biāo)程序，此種情況認(rèn)定掛靠人以被掛靠人名義施工或經(jīng)營(yíng)并無(wú)大礙。

但在具體施工中，因被掛靠人不會(huì)將企業(yè)印章交與掛靠人使用，掛靠人與第三方發(fā)生經(jīng)營(yíng)行為時(shí)，被掛靠人一般不會(huì)在合同上加蓋公章。被掛靠人的通常做法是刻制一枚項(xiàng)目部章交掛靠人在工程項(xiàng)目上使用，掛靠人一般以某某項(xiàng)目部的名義對(duì)外為民事行為。

因某某項(xiàng)目部是被掛靠人在該項(xiàng)目上臨時(shí)設(shè)立的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，此時(shí)，應(yīng)視為掛靠人在以被掛靠人名義對(duì)外發(fā)生關(guān)系。

（2）掛靠人明確以自己的名義進(jìn)行施工或經(jīng)營(yíng)的。

由于掛靠人在發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來(lái)時(shí)向相對(duì)人表明了自己的身份，相對(duì)人是基于對(duì)掛靠者的信任才做出的意思表示。

根據(jù)合同相對(duì)性原理，掛靠者與相對(duì)人做出的意思表示真實(shí)有效，那么就只能在相對(duì)人和掛靠人之間產(chǎn)生合同法律關(guān)系，他們之間的合同效力不得及于合同外的第三人，被掛靠企業(yè)不應(yīng)對(duì)掛靠者的經(jīng)營(yíng)行為對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。

但在實(shí)踐中，根據(jù)利益衡量原則和合同相對(duì)性有限突破原則，在某些情況下，掛靠人即使明確以自己的名義進(jìn)行施工或經(jīng)營(yíng)的，被掛靠企業(yè)也不是一概不對(duì)掛靠者的經(jīng)營(yíng)行為承擔(dān)民事責(zé)任。主要有以下幾種情況：

如掛靠人再次以自己的名義將工程非法轉(zhuǎn)包或違法分包，次承包人作為實(shí)際施工人，可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第26條規(guī)定向被掛靠人主張權(quán)利，直至向發(fā)包方主張權(quán)利，被掛靠人應(yīng)在欠付掛靠人工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

5.管理費(fèi)糾紛

6、違法分包、轉(zhuǎn)包或掛靠合同涉及的管理費(fèi)、稅費(fèi)應(yīng)如何處理

違法分包、轉(zhuǎn)包工程合同或者掛靠合同中約定管理費(fèi)，如果分包人、轉(zhuǎn)包人或被掛靠人在工程施工過(guò)程中履行了管理義務(wù)，其主張參照合同約定收取勞務(wù)費(fèi)用的，可予支持；實(shí)際施工人有證據(jù)證明合同約定的管理費(fèi)過(guò)高的，可依法予以調(diào)整。

分包人、轉(zhuǎn)包人或被掛靠人代實(shí)際施工人繳納了稅費(fèi)，其主張實(shí)際施工人負(fù)擔(dān)的，應(yīng)予支持。

根據(jù)前述規(guī)定，我們認(rèn)為：如果分包人、轉(zhuǎn)包人或被掛靠人在工程施工過(guò)程中履行了管理義務(wù)的，則可收取約定的管理費(fèi)。

根據(jù)《建筑法》第二十六條和《合同法》第五十二條，掛靠合同無(wú)效，被掛靠方要求掛靠方支付管理費(fèi)缺乏依據(jù)，并且司法解釋第四條規(guī)定，“沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建筑工程施工合同的行為無(wú)效，人民法院可以收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”

因此，被掛靠方主張支付管理費(fèi)的訴訟請(qǐng)求不應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?/p>

依據(jù)司法解釋第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。

人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。這就是“沒(méi)收違法所得”的依據(jù)。然而，對(duì)于民事制裁行為，實(shí)踐中最高院采取的是慎用態(tài)度。盡管在司法實(shí)踐中，各級(jí)法院“收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得”的處理并不多見(jiàn)。

但這并不意味著，轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)及黑白合同的差價(jià)，已經(jīng)屬于合法所得。

法院不給予民事制裁，并非認(rèn)可該行為的合法性，只是在衡平當(dāng)事人之間的利益，不以強(qiáng)制制裁措施去與民爭(zhēng)利而已。

6.勞動(dòng)糾紛

《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄈ芬?guī)定，不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位借用他人營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)的，還應(yīng)當(dāng)將出借營(yíng)業(yè)執(zhí)照的一方列為當(dāng)事人。勞動(dòng)者與掛靠在其他單位名下的用人單位或個(gè)人發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或個(gè)人、被掛靠的單位列為當(dāng)事人。

《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第九條單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程（包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動(dòng)）的行為。

《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

掛靠費(fèi)是不是工程款

不是。根據(jù)查詢(xún)?nèi)A律網(wǎng)信息顯示，掛靠費(fèi)和工程款不是同一個(gè)概念，掛靠費(fèi)指的是在工程承包中，承包人向被掛靠單位支付的費(fèi)用，以獲得使用被掛靠單位的名義從事施工的資格。掛靠費(fèi)的產(chǎn)生是由于建設(shè)工程的特殊性和承包人的能力不足，而需要掛靠被掛靠單位的名義進(jìn)行施工，工程款則是指建設(shè)單位向承包人支付的款項(xiàng)，用于補(bǔ)償承包人在施工中所花費(fèi)的材料、機(jī)械、人工等費(fèi)用。工程款的支付應(yīng)在工程竣工驗(yàn)收合格后進(jìn)行，且需符合合同約定的條件和程序。

工程造價(jià)中的上浮和下浮是什么意思啊？

一、下浮率是指在招標(biāo)控制價(jià)的基礎(chǔ)上下浮幾個(gè)點(diǎn)完成施工。打個(gè)比方：控制價(jià)100萬(wàn)，招標(biāo)人設(shè)置下浮率為1%-6%。就是投標(biāo)人投標(biāo)的合理范圍要在94萬(wàn)到99萬(wàn)之間。因?yàn)檎袠?biāo)人的控制價(jià)所組成的的人材機(jī)都是參考社會(huì)平均值的，企業(yè)必須要高于社會(huì)平均值，不然就是虧本。所以下浮率競(jìng)爭(zhēng)本質(zhì)上就是一個(gè)參與投標(biāo)的鬧亮坦企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力的比拼。二、建筑工程的下浮率：國(guó)家規(guī)定建筑工程造價(jià)按地區(qū)的定額和市場(chǎng)信息價(jià)計(jì)算且不得下浮，但實(shí)際工程發(fā)包過(guò)程中甲方會(huì)要求承包單位讓利下浮，下浮幅度一般為工程總造價(jià)（按國(guó)家規(guī)定的算法）的3%至18%，這個(gè)下浮幅度的具體百分率就叫下浮率。下浮率的確定（工程總造價(jià)的確定）：甲乙雙方先確定工程造價(jià)計(jì)算所依據(jù)的具體定額和材料價(jià)格的確定方式，然后約定具體的下浮率鍵辯。三、一般情況下：小別墅和多層住宅的下浮率低，廠房、商場(chǎng)、高層住宅的下浮率高；施工過(guò)程中和工程完成后付款及時(shí)、付款比例高的工程下浮高，反

建筑工程掛靠合法嗎

一、建筑工程掛靠合法嗎

1、建筑工程掛靠不合法。建設(shè)工程掛靠本質(zhì)上屬于借名經(jīng)營(yíng)，這一行為被法律明令禁止，不是合法的行為。掛靠單位或個(gè)人與被掛靠單位之間簽訂的掛靠協(xié)議無(wú)效，被掛靠的單位與發(fā)包方所訂立的工程施工合同無(wú)效。情節(jié)嚴(yán)重的，被掛靠單位可能會(huì)被吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。掛靠人沒(méi)有從事建筑活動(dòng)的主體資格，或者雖有從事建筑活動(dòng)的資格，但不具備與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)。

2、法律依據(jù)：《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條

承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。

二、工程掛靠怎么認(rèn)定

工程掛靠的認(rèn)定，具體如下：

1、沒(méi)有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；

2、有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的；

3、專(zhuān)業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的；

4、勞務(wù)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包、專(zhuān)業(yè)承包單位或?qū)I(yè)分包單位的；

5、施工單位在施工現(xiàn)場(chǎng)派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒(méi)有訂立勞動(dòng)合同；

6、實(shí)際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒(méi)有工程款收付關(guān)系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；

7、合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購(gòu)或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購(gòu)、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購(gòu)、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

工程施工合同掛靠怎么認(rèn)定

法律分析：存在下列情形之一的，屬于掛靠:(一)沒(méi)有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的:(二)有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的。

法律依據(jù)：《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》

第八條 存在下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為轉(zhuǎn)包，但有證據(jù)證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外：

（一）承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個(gè)人施工的；

（二）承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的；

（三）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人及以上與施工單位沒(méi)有訂立勞動(dòng)合同且沒(méi)有建立勞動(dòng)工資和社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

（四）合同約定由承包單位負(fù)責(zé)采購(gòu)的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購(gòu)、租賃，或施工單位不能提供有關(guān)采購(gòu)、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

（五）專(zhuān)業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專(zhuān)業(yè)作業(yè)承包人計(jì)取的是除上繳給承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價(jià)款的；

（六）承包單位通過(guò)采取合作、聯(lián)營(yíng)、個(gè)人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的；

（七）專(zhuān)業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；

（八）專(zhuān)業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；

（九）施工合同主體之間沒(méi)有工程款收付關(guān)系，或者承包單位收到款項(xiàng)后又將款項(xiàng)轉(zhuǎn)撥給其他單位和個(gè)人，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

兩個(gè)以上的單位組成聯(lián)合體承包工程，在聯(lián)合體分工協(xié)議中約定或者在項(xiàng)目實(shí)際實(shí)施過(guò)程中，聯(lián)合體一方不進(jìn)行施工也未對(duì)施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的，并且向聯(lián)合體其他方收取管理費(fèi)或者其他類(lèi)似費(fèi)用的，視為聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方。

第十條 存在下列情形之一的，屬于掛靠：

（一）沒(méi)有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；

（二）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的；

（三）本辦法第八條第一款第（三）至（九）項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。

工程建筑合同價(jià)款下浮合法嗎

合法，國(guó)家規(guī)定建筑工程造價(jià)按地區(qū)的定額和市場(chǎng)信息價(jià)計(jì)算且不得下浮，但實(shí)際工程發(fā)包過(guò)程中甲方會(huì)要求承包單位讓利下浮，下浮幅度一般為工程總造價(jià)(按國(guó)家規(guī)定的算法)的3%至18%，這個(gè)下浮幅度的具體百分率就叫下浮率。

下浮率的確定(工程總造價(jià)的確定):甲乙雙方先確定工程造價(jià)計(jì)算所依據(jù)的具體定額和材料價(jià)格的確定方式，然后約定具體的下浮率(一般情況下:小別墅和多層住宅的下浮率低，廠房、商場(chǎng)、高層住宅的下浮率高;施工過(guò)程中和工程完成后付款及時(shí)、付款比例高的工程下浮高，反之則低;工程造價(jià)計(jì)算所依據(jù)的具體定額和材料價(jià)格確定的方式對(duì)承包方相對(duì)有利的下浮率高，反之則低。)

《中華人民共和國(guó)建筑法》對(duì)其有相應(yīng)的規(guī)定:

第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。

建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

建筑工程掛靠犯法嗎，需要負(fù)什么法律

《建筑法》明確禁止工程掛靠行為，該法第二十六條明確規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。

也就是說(shuō)，一般建筑工程掛靠是屬于違法行為的。

二、工程掛靠的表現(xiàn)形式如下：

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(jiàn)》第9條規(guī)定，工程掛靠的表現(xiàn)形式主要有如下幾種：

（一）不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程是工程掛靠的一種表現(xiàn)形式；

（二）資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程是工程掛靠的一種表現(xiàn)形式；

（三）不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程是工程掛靠的一種表現(xiàn)形式。

三、所需承擔(dān)的法律責(zé)任

1、掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同，一般應(yīng)以?huà)炜拷?jīng)營(yíng)者和被掛靠單位為共同訴訟人，起訴或應(yīng)訴。

最高法院《民訴法意見(jiàn)》第43條規(guī)定：“個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。”

施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程合同，而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的，施工人可作為原告起訴，不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同原告。

2、掛靠當(dāng)事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無(wú)效。雙方應(yīng)分別承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任;

3、根據(jù)《建筑法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，被掛靠的施工企業(yè)與建設(shè)單位所訂立的建筑安裝工程承包合同無(wú)效。該施工單位與使用其名義承攬工程的單位或個(gè)人對(duì)建設(shè)單位因此而遭受的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果建設(shè)單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同，則建設(shè)單位也有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任。

4、施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此，對(duì)于建設(shè)工程竣工前施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的，由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補(bǔ)，應(yīng)確認(rèn)為無(wú)效。

5、以被掛靠單位與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效后，工程款如何結(jié)算取決于工程是否竣工驗(yàn)收合格。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二、三條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人可請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款。